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                        洛太普法|淺析背靠背條款

                        發布時間:2024-01-05 瀏覽量:324

                        洛太普法|淺析背靠背條款

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                          “背靠背”條款的概念

                          “背靠背”條款并非法律上的概念,我國法律并未對此作出明確規定。筆者認為“背靠背”條款是指:“合同中當事人雙方明確約定付款方以第三方向付款方支付價款作為付款方支付價款的前提?!?,即付款方B與收款方A約定,B向A支付價款的前提是第三方C先向B支付價款。

                          “背靠背”條款的實質是合同雙方當事人約定共同承擔付款風險。

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                          “背靠背”條款是“附條件”說還是“附期限”說

                          筆者認為區分“附條件”和“附期限”的關鍵在于所附事實是否必然發生?!氨晨勘场睏l款中約定,付款方付款的前提是第三方向付款方支付價款,而第三方是否支付價款該事實并不必然發生。所以,筆者認為“背靠背”條款是“附條件”說。當然,對于“背靠背”條款到底是附條件還是附期限仍有爭議,比如河南高院民四庭就根據當事人在合同中的具體表述,來具體認定。

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                          “背靠背”條款是否有效

                          “背靠背”條款是合同雙方當事人之間真實意思的表示,不違反法律、行政法規效力性強制性規定,筆者認為“背靠背”條款是有效的。

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                          “背靠背”條款是否突破合同的相對性

                          以付款方B與收款方A約定,B向A支付價款的前提是第三方C先向B支付價款為例。

                          筆者認為,“背靠背”條款不違反合同的相對性,從合同的主體、內容、責任來看始終是A與B。

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                          “背靠背”條款是否構成格式條款

                          格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款?!氨晨勘场睏l款是合同雙方當事人之間真實意思的表示,并未不合理地免除或減輕付款方的責任,加重收款方責任、限 制主要權利,因此,“背靠背”條款不構成格式條款。

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                          法院審理“背靠背”條款的相關觀點

                          以付款方B與收款方A約定,B向A支付價款的前提是第三方C先向B支付價款為例。

                          1.顯失公平

                          若第三方C一直拒絕向付款方B付款,收款方A不可能持續等待,否則將A與B之間合同的履行陷入無限期的不確定狀態之中。B援引背靠背條款對完成全部義務的A而言顯失公平。

                          2.一方不正當地阻止條件成就,應視為條件已成就

                          付款方B怠于向第三方C主張債權,屬于為自己的利益不正當地阻止條件成就,應視為條件已成就,付款方B依據“背靠背”條款主張付款條件未成就,法院不予采信。

                          3.未附條件

                          當第三方C出現明顯缺乏清償能力甚至破產等情況時,付款方B已通過訴訟、仲裁等方式積極向C主張權利,第三方C向付款方B支付價款的條件始終無法實現。此時,可以認定未附條件。

                          因法律對“背靠背”條款未作具體規定,法院在處理此類糾紛時,還有其他觀點,不再一一陳述。

                          律師提醒:一方面,合同雙方在簽訂“背靠背”條款時應合理預見該條款所面臨的風險;另一方面,“背靠背”條款并不是一勞永逸免除付款義務的借口,合同雙方仍應按照誠實信用原則,全 面積極地履行自己的義務。

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